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超实用:2019劳动争议案件难点问题21条解答

2019-05-19 00:40     来源:网络整理     编辑:中国网络法律信息网小编    人气:

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▌第一问:我单位有个员工伪造学历入职,后被查出假学历,可以解除劳动关系吗?已发放的工资能扣回吗?

答:员工提供假学历入职,属于欺诈手段建立劳动合同关系。如果签订了劳动合同,那么劳动合同无效,可以解除,无需赔偿。

但是已经发放的工资不能扣回,因为虽然劳动合同无效,但属于事实劳动关系。

另这里需要注意一个时间节点,就是如果在试用期内发现假学历,那么100%解除无风险,但是如果过了试用期一段时间,比如一年后。那么这个时候在发现,解除就有风险。因为试用期转正,说明单位对员工的工作能力已经认可。所以在这个时候解除。除非单位发现员工转正后持续的绩效考核比如不合格或者低分,导致合理怀疑,或者以做员工资质统计的名义,在让员工填一份信息统计表格,否则解除有风险。有的法院会认为单位在试用期内没有发现,应承担相应后果。

附:劳动合同无效的几种情形

1、以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更的劳动合同无效、

2、用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的劳动合同无效、违反法律、行政法规强制性规定的劳动合同无效。

3、用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的一般为劳动合同部分条款无效。

▌第二问:我们单位是一家食品制造厂,淡旺季特别明显,每年夏秋季特别忙,需要工人,但冬春季特别不需要工人,可不可以每年只5到11月用工,到期终止劳动关系,第二年5月再安排员工入职,如此循环?

答:可以,但是需要注意的是每次终止劳动关系时都需要支付经济补偿金。终止劳动关系期间,不要给员工缴纳社会保险。以免造成不必要的后果。

另外对于淡旺季的企业,建议工资体系设置为工忙时和工闲时两种不同情况的工资发放,以节省用工成本。

▌第三问:我单位新招了一批在校大学生实习,他们与单位是不是一定是劳务关系?

答:不一定,虽然根据1995年《劳动部关于贯彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》第12条:“在校学生利用业余时间勤工助学,不视为就业,未建立劳动关系,可以不签订劳动合同”。

但是从北京地区司法实践中主要看:

A、 对完成学校的社会实习安排或自行从事社会实践活动的实习,不认定劳动关系。

B、在校学生利用业余时间勤工助学的,不视为就业,不认定劳动关系。

C、未取得毕业证取得结业证的认定劳动关系。

D、对于即将毕业的大学生,且用人单位知晓该大学生即将毕业的情况,大学生以毕业后即将就业为目的,向用人单位提供持续不间断的劳动,用人单位亦对该大学生实施劳动管理并支付劳动报酬的情况下,可以认定构成劳动关系。(简述:用人单位与在校学生之间名为实习,实为劳动关系)如何破解之前朋友圈分享过不在赘述,

▌第四问:单位给我缴纳保险的按最低基数远低于我的工资标准。我受到工伤后,拿到的补偿也少了。能找单位补差吗?另外补缴社保基数差可以到法院吗?

答:可以,根据《北京市实施工伤保险若干规定》第27条的规定,用人单位未足额缴纳工伤保险费,造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的,降低部分由该用人单位支付。

补缴社保基数差不属于劳动争议,一般法院不受理,除非社保机构已经明确了基数差的具体数额。

▌第五问:我是一名退休人员,工作时间受伤是工伤吗?

答:要具体区分是否是农户和是否本单位退休一般分两步走。

A、看是否是农村户口。如果是农户,那么根据最高人民法院行政审判庭《关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的,应否适用工伤保险条例请示的答复》([2010]行他字第10号)(该条广东不适用)用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民,在工作时间内、因工作原因伤亡的,应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。

B、根据人社部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见(二) :

二、达到或超过法定退休年龄,但未办理退休手续或者未依法享受城镇职工基本养老保险待遇,继续在原用人单位工作期间受到事故伤害或患职业病的,用人单位依法承担工伤保险责任。 用人单位招用已经达到、超过法定退休年龄或已经领取城镇职工基本养老保险待遇的人员,在用工期间因工作原因受到事故伤害或患职业病的,如招用单位已按项目参保等方式为其缴纳工伤保险费的,应适用《工伤保险条例》。

▌第六问:我们单位每年春节会给员工多放几天假,可以算年假吗?
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