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媒体:引入公众公司法律制度

2019-03-30 11:52     来源:未知     编辑:法律信息网1    人气:
媒体:引入公众公司法律制度

  公众公司制度机理考察
  一是从海外法域经验来看,公众公司起源于英美法系。
  英国最早在《1908年公司法》中提出公众公司与私人公司的区分,并规定同时满足以下三个条件的才是私人公司,否则为公众公司:限制股份的流转;除公司雇员之外的公司成员不得超过50人;禁止向公众发出股份或者债券要约。之后,英国在《1980年公司法》中改变默认公众公司为公司常态的传统,转而确认私人公司为公司的常态形式。根据最新修订的《2006年公司法》,公众公司主要指设立时载明其为公众公司的股份有限公司,更多地取决于公司的意思表示,但也因此需要遵守公众公司的相关规定。
  在美国,用“报告公司”述向公众融通资金且需要履行注册并承担持续信息披露义务的公司。概括而言,是否为公众公司可以从事实层面和法律层面进行衡量。事实层面标准是指股份有限公司资本额、总资产规模、股东人数等主要指标达到大型公司的要求(动态衡量),那么从公司的社会经济意义出发,就认为其具有“公共性”,因而需要施以必要的监管。学术界将这类公众公司称为“事实公众公司”。这其实是从社会经济学的角度考察公司“公众性”的有无,一旦相关社会经济指标不符合,将不再作为公众公司进行监管。法律层面标准主要遵循两条路径考察公众公司的“公众性”,一条是公司法视角,即公司章程未对股份流转作出限制,另一条是证券法视角,即在多层次资本市场公开发行或公开转让股票。向不特定对象发行或者采用公开劝诱的方式构成公开发行,但在不同的国家/地区“公开发行”的认定标准存在差异,例如日本和韩国要求50人以上,而我国证券法第10条规定累计向特定对象发行证券超过200人。
  二是公众公司具有资合性、信息公开等机理特征。
  公众公司在法律属性上一般属于股份有限公司,章程不限制公司股份对外流转,隐含着公开募集资金的权利。非公众公司可以基于其人合性、社团性考虑而将股东限于有限而熟悉的个体中,从而更好地保护公司商业秘密,更有效地贯彻执行股东意志并保障业务标准一致性。但公众公司需要打破闭锁性而对外开放,用资合性取代人合性赋予公众对公司的参与权利。近现代证券法律制度为保障股份的可转让性做了大量贡献,同时公众公司的迅速发展促进了资本市场繁荣和层次多样性。
  公众公司需要建立有利于解决股东与管理人之间委托-代理问题的公司治理机制。社会公众的加入,既为公司带来了充沛的发展资金,也使得公司的股东群体打破封闭性,变得开放而人数众多。然而一旦股东们将企业的生产经营权交给专业的经理人进行打理时,就出现了所谓的委托-代理问题。所以公众公司通常需要遵循一国对公司治理的基本要求,对如何保障股东合法权益,限制经营者滥权,维护公司的正常经营作出适当安排,予以公布并接受外部监督。
  公众公司通常需要遵循强制信息公开要求,向公众及时披露。信息不对称是人类社会交往过程中的普遍现象,在抽象的公司权利交易和虚拟的证券市场中,这种信息不对称的状况更为严重,因此当公众公司面向公众融通资金或者股东拟转让股票时,都需要令潜在的投资者有效知悉被投资公司的主要状况,才能促成交易,维护交易安全和市场稳定。在当代,大部分国家/地区的公司法、证券法都建立了公众公司的强制性信息披露制度,并认为这是保护公众投资者必不可少且强有力的监管举措,强制性信息披露规则极大地限制了公司保持沉默的权利,可以配合反欺诈规则给予投资者有效的保护。
  新三板市场改革需尽快引入公众公司法律制度安排
  针对新三板挂牌公司监管存在的问题,结合境内外公众公司制度建设的相关法理及实践经验,新三板需要在上位法,包括公司法、证券法及国务院条例等方面有所突破,确立公众公司的法定地位,理顺公开发行、公开转让之间的逻辑关系,以及证券交易所、新三板等证券交易场所在我国多层次资本市场建设中的分工与合作关系。特别是,需要突破新三板市场发展初期只能倚重公司法源的局限性,通过修改证券法对公众公司制度机理和新三板作为全国性证券交易场所的地位予以法律层面的确认和规则细化,为新三板发展提供更有力的上位法支持。
  协调公众公司与多层次资本市场建设的关系。
  一是确立新三板作为公开交易市场的明确法律地位,允许进行股票公开发行和公开交易,服务对象应主要为创新型、创业型和成长型中小微公司。
  二是引入公众公司的法律概念并规定成为公众公司的条件,不限于目前的“非上市公众公司”,根据条件变化动态调整公司是否纳入公众公司监管,其类型包括法律上的公众公司和事实上的公众公司,并建立基于公众公司一定条件下(例如人数少于200人或不符合其他公众性指标)豁免监管的内容。
  三是打破公开交易权只能通过公开发行途径获取,以及证券交易所只允许直接上市公开发行股票的局限,确立老股转让在法律层面的合法地位,以及其他因私募发行、小额发行等豁免发行核准的股票公开转让的法律途径,建立更多元的公开交易渠道,并使之与多层次资本市场建设相对应,继而基于股票可公开交易共性建立不同市场之间符合要求的快速转板通道,帮助不同类别的公众公司成长,实现资本市场的功能。
  协调挂牌公司与新三板监管资源的配置。
  建议在前期经验积累基础上,适当区分大中小型公众公司,对挂牌公司实施差异化服务和监管,建立良好的激励约束机制。对于实施公开发行的挂牌公司,应当比照上市公司进行严格监管;对于股东人数较少的特定层次挂牌公司,可以豁免其一定的信息披露义务,减轻公司负担的同时节约监管资源。如股东人数降至一定标准(例如200人)以下的,考虑其公众性不强,可以对其信息披露不做过多强制性要求;若公司在过去一年或半年内未发生重大的需要披露的交易性信息或非交易性信息未发生实质变化,那么可豁免其披露对应期间的定期报告,监管者只在这类公司涉嫌欺诈时予以介入,将有限的监管资源用于更需要资本市场服务的中小微企业。
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