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锦天城合伙人缪毅:发海外私募,要注意哪些法律问题?

2019-05-10 19:34     来源:网络整理     编辑:中国网络法律信息网小编    人气:

8月19日,由雪球主办、智通财经作为合作伙伴参与的“雪球2017夏季论坛私募峰会”在深圳举办。锦天城律师事务所高级合伙人缪毅从法律角度谈海外私募,其中主要介绍了开曼群岛的基金注册情况。

智通财经整理缪毅的发言如下,供投资者参考。文中发言者观点为个人意见,不代表智通财经立场。

锦天城合伙人缪毅:发海外私募,要注意哪些法律问题?

很荣幸和大家做交流,我将从法律角度和大家聊一聊在海外搭建基金平台,海外私募基金平台法律上的注意事项和一些基本的观点。

所谓海外离岸金融中心有好几十个,从基金数量和在管的资产规模来说,美国的特拉华州非常领先,但美国的特拉华州严格意义不能称为完全的离岸的概念,因为我们理解的离岸是真正的基金经理并不在这个地方,只是把基金注册放在这个地方。

从全球范围来看,如果把特拉华州拿掉,开曼群岛是非常领先的私募基金的注册地。在对冲基金领域,在开曼群岛注册基金的数量占离岸总规模45%,远超其他对手。注册在开曼群岛的资产规模占52%,这是2015年的数据,非常领先。即使在私募股权基金领域,开曼群岛的基金数量也占到11%,距第二名应该是7%,也是拉开一大截。

至于香港和新加坡,香港是一个国际金融中心,但是其实真正在香港注册的基金真的不多,几乎没有私募的对冲基金会以香港作为设立地。真正在香港设立的是公募基金,这是因为离岸基金注册的辖区,无论是历史上、传统上,就已经取得先发优势,并且在税务上,香港也无法和离岸的辖区进行比较。香港和新加坡是很多基金管理公司的所在地,管基金的人住在香港和新加坡,但没有人会住在开曼管基金。

为什么要选择开曼作为基金注册地呢?从法律人的角度来讲,我们选择一个基金注册地会非常看重它的法律环境。从全球范围来讲,英美法系在全球领域里影响是非常大的,开曼群岛包括其他很多离岸群岛,他们的法律体系很接近英国和美国的法律,比如开曼本身就是美国的海外属地之一,很多法律和英国的法律很接轨,英国的普通法可以直接适用开曼群岛,开曼群岛的成文法在那边大量借鉴美国法律。所以对于全球范围主流的,历史上私募基金的管理人都是在美国的,包括欧洲大陆的,他们去选择离岸注册基金地的时候,看到开曼的法律会觉得非常熟悉,而且开曼群岛的语言也都是英文的,这让主流的基金管理人觉得非常熟悉。

曾经最早的离岸金融中心,包括荷兰的殖民地,在语言上和法律传统上就没有办法和开曼相比,所以开曼成为全球范围内离岸基金注册地的非常有竞争力的方面。

此外,政治环境也是非常重要。开曼群岛没有政变、战争之类的风险。对基金的管理人来讲,他非常希望找一个非常稳定的地方,他可以确保没有政策上、政治上的变化来影响到它。

此外,开曼还具有其他通常的离岸司法辖区共有的特点,比如税收,在开曼对离岸基金完全没有税收,也没有印花税、利得税、企业的增值税等等。由于历史传统的原因,基金的投资人对开曼群岛这种司法辖区非常熟悉,可以省去很多沟通成本。

从实操层面讲,开曼群岛相关的服务机构也非常多,这对大家很便利,而且因为竞争的存在,价格方面也有很多的选择。

下面讲讲开曼群岛法律监管的框架,它的法律跟中国相比还蛮简单,主要是几个大的法律,一是组织法,因为开曼对冲基金主要是用《公司法》,以公司形式设的,就有《公司法》,还包括《合伙企业法》和《信托法》。最主要是《开曼共同基金法》,这是所有开放式对冲基金都需要遵守的一个法。还有《开曼群岛证券投资业务》,这是管基金经理的。总的来说,开曼监管框架简单清晰、稳定性非常强。

开曼基金方面的主要监管机构是开曼的金融管理局。这是典型的SPC的基金结构,其中S是独立、隔离的意思,P是代表投资组合,C是独立资产组合公司,它本质上就是一家有限公司,是一个公司制的基金。它的主要特点是在SP这两个地方,资产组合,而且是独立、隔离的资产组合。它的法律特点是SPC本身是一个单个、独立的法人,但是在法人实体里面可以发行无数个子基金,就是这些资产组合。

每个子基金都对应自己的资产包,最重要的特点是每个子基金虽然在SPC这个独立法人的框架里面,但是他们每个子基金之间互相隔离,像独立的基金一样,可以由自己的投资者,有自己的资产组合,它的盈利和亏损都是独立来核算,和其他子基金不会互相混同,甚至可以独立的聘请它自己的服务中介,比如基金管理人,比如投资顾问、行政管理人、律师等,都可以独立的请。所以这就会给资产管理公司非常大的灵活性。

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