首页 法律服务 法律问题 法律观点 法律常识 律师专线 律师诉讼 律师咨询 著名律师 法治动态 法治快讯 法治工作 法治经纬 法律法规 经济法类 行政法类 民事法类 新法速递 案例判例 法律咨询 司法解释

关于私募基金托管人责任问题的法律分析

2019-05-22 12:11     来源:网络整理     编辑:中国网络法律信息网小编    人气:

一、基金托管人的法律性质

(一)基金托管人和管理人之间的关系

《中华人民共和国证券投资基金法》(以下简称《基金法》)第二条明确了基金管理人和基金托管人均为受托人, 但由于《基金法》的上位法为《中华人民共和国信托法》(以下简称《信托法》), 基金托管人与基金管理人应适用《信托法》第三十二条承担共同受托责任(连带责任)还是按照《基金法》第一百四十五条的规定承担所谓“分别行为分别责任, 共同行为共同责任”,以及该《基金法》的规定是否能适用于股权类或债权类基金, 实践中多有疑义。对此,我们认为:

首先,从法律适用来看,我国除《基金法》外,并无专门针对股权类和债权类基金的法律法规,而《基金法》第二条规定“本法未规定的,适用《中华人民共和国信托法》、《中华人民共和国证券法》和其他有关法律、行政法规的规定”,因此,就基金托管人等有关内容可以参考《基金法》,适用《信托法》的规定。

其次,从在基金中的职责来看,《信托法》第三十一条第二款规定,“共同受托人应当共同处理信托事务,但信托文件规定对某些具体事务由受托人分别处理的,从其规定”,由此可知信托事务由共同受托人共同处理为原则。而《基金法》以基金财产的运作与保管监督相分离为原则,明确了基金管理人和托管人分别应当履行的职责,从而形成基金托管人和基金管理人分工协作、相互独立、相互制衡、相互监督的立法模式。

再次,从基金事务处理来看,基金管理人负责基金投资、管理等具体操作事务,而基金托管人负责按照基金管理人的指令进行划款,其并不对指令内容及具体投资标的进行实质审查。

综上可见,基金管理人和托管人虽然均为基金合同中的受托人,但不属于《信托法》意义上的共同受托人。

(二)基金托管人与投资人之间的关系

在基金运作中,托管人系就投资人的资金进行托管,其形式上符合委托合同的特征。按照《中华人民共和国合同法》的相关规定,委托合同是委托人和受托人约定,由受托人处理委托人事务的合同。委托人应当预付处理委托事务的费用。受托人应当按照委托人的要求,报告委托事务的处理情况。但需要注意,委托合同关系下,受托人应当按照委托人的指示处理委托事务。而在基金中,托管人实际上并不接收作为委托人的投资人的指示,而是按照管理人的指令进行划款操作,在这个层面上,托管人和投资人之间并非传统意义上的委托关系,但仍可能参照适用《合同法》关于委托合同的相关规定。

二、基金托管人在基金中的职责和义务

(一)相关法律法规的规定

参考《基金法》及通常基金合同的相关规定,基金托管人通常应当履行下列职责:

(1) 安全保管基金财产;

(2) 按照规定开设基金财产的资金账户和证券账户;

(3) 对所托管的不同基金财产分别设置账户,确保基金财产的完整与独立;

(4) 保存基金托管业务活动的记录、账册、报表和其他相关资料;

(5) 按照基金合同的约定,根据基金管理人的投资指令,及时办理清算、交割事宜;

(6) 办理与基金托管业务活动有关的信息披露事项;

(7) 对基金财务会计报告、中期和年度基金报告出具意见;

(8) 复核、审查基金管理人计算的基金资产净值和基金份额申购、赎回价格;

(9) 按照规定召集基金份额持有人大会;

(10) 按照规定监督基金管理人的投资运作;

(11) 国务院证券监督管理机构规定的其他职责。

另外,托管人的禁止行为主要包括:(一)将其固有财产或者他人财产混同于基金财产从事投资活动;(二)不公平地对待其管理的不同基金财产;(三)利用基金财产或者职务之便,为本人或者投资人以外的人牟取利益,进行利益输送;(四)侵占、挪用基金财产;(五)泄露因职务便利获取的未公开信息,利用该信息从事或者明示、暗示他人从事相关的交易活动;(六)从事损害基金财产和投资人利益的投资活动;(七)玩忽职守,不按照规定履行职责;(八)从事内幕交易、操纵交易价格及其他不正当交易活动等。

(二)基金“募投管退”各阶段中的职责

1. 基金募集阶段

就私募基金具体的运作阶段而言,在基金募集阶段,管理人将募集资金通过募集账户转入托管账户,向托管人提交相关证明(如投资人份额确认书等),托管人核实后出具《起始运作通知书》。通常托管条款会约定,只有完成这一系列程序后,托管人才开始履行托管职责。

目前,基金中较多出现的是超募的问题,因托管人可能并非募集机构,其对募集行为并无监督义务。

精选图文
热门排行榜
  1. 公共法律打通服务群众“最后一公里”
  2. 在上海垃圾分类有了法律护航
  3. 没有任何法律要求企业安装“后门”
  4. 大力推动法律职业共同体建设
  5. 【土地法律30问系列】承包地租给别人搞非农生产
  6. 连云港市司法局
  7. ​提供坚实法律保障 营造更好营商环境
  8. 打破数据孤岛做好公共服务 互联网背景下司法创
  9. 坠物伤人谁负责?详解台风“吹”来的法律问题
  10. 一带一路视角下国际经贸规则中的法律问题
Copyright 中国网络法律站点 闽ICP备05007636号 联系邮箱:sheng6665588@gmail.com