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盈科解读|《建设工程司法解释二》之第十五条

2019-07-22 10:24     来源:网络整理     编辑:中国网络法律信息网小编    人气:

为帮助大家正确理解适用《建设工程司法解释二》,盈科全国建设工程与房地产法律服务运管中心集合盈科各地分所建设工程专业律师,对《建设工程司法解释二》逐条进行详细解析,从条文释义到适用范围、到条文起草讨论的衍变过程,全面深入进行解读。今天发送第十五条:

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》(下称:《建设工程司法解释二》)第十五条 人民法院准许当事人的鉴定申请后,应当根据当事人申请及查明案件事实的需要,确定委托鉴定的事项、范围、鉴定期限等,并组织双方当事人对争议的鉴定材料进行质证。

【条文释义及实务解读】

《建设工程司法解释二》第十五条是关于工程鉴定的规定。本条第一层意思是规定了一方当事人提出鉴定申请后,需人民法院进行审核,作出是否同意的决定;第二层意思是人民法院准许当事人提出的鉴定申请后,还应结合当事人申请及查明案件事实的需要,来确定委托鉴定的事项、范围、鉴定期限等;第三层意思,是组织双方当事人对争议的鉴定材料进行鉴定,对经过质证不能作为鉴定材料的,不能作为鉴定的依据。

【条文详解】

一、关于本条第一层意思的解读

“人民法院准许当事人的鉴定申请后”,是作为正式启动鉴定程序的前提条件。在实践中,许多案件的当事人处于为了获取最大利益、追求最大的违约赔偿、与对方当事人互相置气等因素,在施工合同纠纷审理过程中,会提出质量、工期、造价等许多项的工程鉴定申请,而人民法院出于审慎考量,都笼统的照单全收,等到工程鉴定历经数月或十数个月终于结束,在工程鉴定报告质证过程中,会发现许多的工程鉴定并非必要之鉴定,此举不但导致诉讼程序拖延而迟迟无法结案,甚至有可能导致企业的正常生产经营都无法开展,因此,总结实践经验,人民法院对当事人提出的鉴定申请,应当首先进行审核,尽可能的缩小鉴定范围,提高诉讼效率,尽可能快速定纷止争,同时也避免当事人恶意利用鉴定程序拖延案件审判进程。

此举明确了人民法院的鉴定决定权,有利于法院对案件审判时间的掌控。

二、关于本条第二层意思的解读

应当根据当事人申请及查明案件事实的需要,确定委托鉴定的事项、范围、鉴定期限等,”,该条文意味着,在作出同意工程鉴定的决定后,不是简单的依申请直接将鉴定材料转交给鉴定机构,而是要求人民法院在鉴定委托程序办理前,必须明确鉴定的事项、范围、期限,具体决定因素是根据当事人的申请和查明案件的需要。

1、当事人的申请

依据当事人的申请,是民事诉讼程序的不告不理原则的体现,人民法院作为公正第三方,扮演的被动审核,除非案件有特别情况,需要法院依职权调查的,否则非经当事人申请,人民法院不得主动增加或变更鉴定事项,尽可能避免人民法院失去公平裁决者的中立身份。

2、查明案件事实的需要

对于具体的鉴定,除了需根据当事人的申请,更核心的判定依据是看该鉴定诉求是否有助于查明案件事实,如当事人提出的鉴定申请对案件的争议事实情况并不会有任何实质性帮助,应当予以拒绝。比如某类鉴定的施工方起诉发包人支付工程款的案件,开发商可能会采取工程质量存在瑕疵进而反诉工程质量缺陷,并提出工程质量鉴定申请,有些质量问题是客观存在的,法院应当受理,但同时有些案件中的质量问题并不存在也从未提出过,甚至存在开发商已经将物业移交给小业主使用,小业主也没有就质量问题提出异议,此时人民法院就应当对该鉴定申请进行实体性审核,明确质量鉴定的范围,以免将诉讼拖入漫长的司法鉴定程序中,影响施工方正常的工程款请求支付权。

因此,本条对今后一方当事人提出工程司法鉴定设定了一个规则,即鉴定不能仅依据当事人申请,而要看是否有利于查明案件事实,该规则的有效建立和执行,将有助于工程司法鉴定的早日规范化。

3、确定委托鉴定的事项、范围、鉴定期限等

(1)确定委托鉴定的事项

委托鉴定的具体事项,需要结合当事人申请及有助于查明案件事实的原则予以确定,例如,对在合同中约定固定单价的,过程中未出现法定或约定调价的情况,应当秉承合同意思自治原则,对该类问题就不应当指定工程鉴定机构再进行价格核实;此外,对于工程索赔鉴定申请,也需要查明是因何种原因导致索赔事项发生,是否有充分索赔理由、索赔凭证等,部分工作调整是否属于关键线路的工期,施工方是否有其他代替方法等因素,均需充分考虑后确定,如索赔方不能证明该变更系发包人指示或要求,则不应当作为委托鉴定的事项;

(2)确定委托鉴定的范围

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